「금융기관법」(FinIA)상 수탁자와 헤이그 신탁협약
자국 신탁법이 없는 나라
스위스의 국내법에는 신탁이 없다. 스위스 민법은 신탁적 양도(negozio fiduciario), 재단 및 위임계약을 알고 있지만, 커먼로 신탁의 특징인 수탁자의 법적 소유권과 수익자의 수익적 이익 사이의 분리는 알지 못한다. 그럼에도 스위스의 수탁자들은 잉글랜드, 저지, 건지, 케이맨제도 또는 그 밖의 커먼로 법역의 법이 준거법인 다수의 외국 신탁을 관리한다. 루가노는 이탈리아 고객층을 반영하여 이 업무의 일정한 몫을 차지하고 있다. 이러한 신탁을 승인하는 법적 근거는 1985년 7월 1일의 「신탁의 준거법 및 승인에 관한 헤이그 협약」이다. 스위스는 2007년 4월 3일 이 협약에 서명하고 2007년 4월 26일 비준하였으며, 2007년 7월 1일부터 이를 적용하고 있다. 이탈리아는 1990년 2월 21일 이를 비준하였고 1992년 1월 1일부터 적용하고 있다. 이 협약의 체약 당사자는 14개이다.1 비준과 함께 스위스는 「국제사법에 관한 연방법」(PILA)(제149a조~제149e조)과 「채무집행 및 파산법」에 신탁에 관한 규정을 신설하였다. 이 규정들에 따라 신탁의 채권자는 신탁재산에 대해서만 청구권을 집행할 수 있고, 수탁자가 파산하는 경우 신탁재산은 파산재단에서 분리되어야 한다.2
연방의회는 동의안 18.3383에서 연방평의회에 「스위스 채무법」(CO)에 스위스 신탁을 창설할 것을 요청하였다. 연방평의회는 2022년 1월 의견수렴을 위한 법안을 제출하였다. 의견수렴을 거친 후 연방평의회는 2023년 9월 15일 스위스 신탁에 대해서는 “현재 충분한 정치적 합의가 없다”고 결론짓고, 의회에 이 동의안을 종결할 것을 제안하였다. 의견수렴 참여자의 다수는 제안된 조세 규정을 분명히 거부하고 2008년 3월 스위스 조세회의(Swiss Tax Conference)의 회람 제20호에 따른 기존 실무를 선호하였다. 또한 많은 참여자는 스위스 법에 자산 설계 및 승계 설계를 위한 적절한 수단이 없다는 점은 인정하면서도 제안된 모델이 적합한지에 대해서는 의문을 제기하였다.3 따라서 당분간 스위스의 수탁자들은 헤이그 협약에 따라 승인되는 외국 신탁을 계속 관리하게 될 것이다.
금융기관으로서의 수탁자
2020년 이전 스위스의 수탁자는 한 논평자의 표현을 빌리면 “감독법상으로는 통상 그 자체로 인정되지 않았다”.4 수탁자는 금융중개업자로서 「자금세탁방지법」(AMLA)의 적용을 받았고 자율규제기구에 가입하였지만, 그 핵심 업무인 수익자를 위한 신탁재산의 관리는 감독을 받지 않았다. 「금융기관법」(FinIA)이 이를 바꾸었다. 수탁자란 헤이그 협약상 신탁을 설정하는 증서에 근거하여 수익자의 이익을 위하여 또는 특정한 목적을 위하여 영업으로서 분리된 재산을 관리하거나 처분하는 자를 말한다(「금융기관법」 제17조 제2항).5 수탁자는 포트폴리오 매니저와 동일한 요건으로 스위스 금융시장감독청(FINMA)의 인가를 받아야 한다. 그 요건은 「금융기관법」 제18조의 법적 형태 및 상업등기부 등기, 제20조에 따른 두 명의 자격 있는 경영자 또는 연속성이 보장된 한 명의 자격 있는 경영자, 제21조에 따른 적절한 조직 및 위험관리, 제22조에 따른 최저자본금 10만 스위스 프랑, 그리고 제23조에 따른 자기자본이다. 수탁자의 자격 있는 경영자는 신탁 관리 분야에서 5년의 경력과 40시간의 교육을 갖추어야 한다(「금융기관령」 제25조(FinIO)).6 이 명령은 수탁자의 의무를 규정한다. 수탁자는 필요한 전문성, 주의 및 성실성을 갖추고 수익자의 이익을 최대한 도모하도록 행동하여야 하며, 이해상충에 대비한 조직상의 예방조치를 취하여야 한다. 권한 부여의 형식에 관한 규정은 수탁자에게도 적용된다(「금융기관령」 제24조 제4항).7 신탁의 관리를 넘어 신탁의 투자까지 직접 운용하는 수탁자는 별도의 포트폴리오 관리 인가가 필요하지 않다. 수탁자로서의 인가가 신탁재산의 운용을 포괄하기 때문이다. 신탁재산이 은행에 예치되고 투자 결정이 독립 자산관리인에게 위임된 경우에는 그 자산관리인이 자신의 인가를 받아야 한다. 루가노의 많은 회사가 두 기능을 겸하고 있으므로, 전형적인 구조는 포트폴리오 매니저 겸 수탁자로 인가받은 회사이다. 그런데 「금융기관법」 제6조의 인가 단계 구조(licensing cascade)상 포트폴리오 매니저가 두 번째 신청 없이 이러한 지위를 얻는 것은 허용되지 않는다.8
주석
- 헤이그 국제사법회의, Status table: Convention of 1 July 1985 on the Law Applicable to Trusts and on their Recognition, https://www.hcch.net/en/instruments/conventions/status-table/?cid=59; SR 0.221.371. ↩
- 1987년 12월 18일 「국제사법에 관한 연방법」(PILA), SR 291, 제149a조~제149e조(제9a장), https://www.droit-bilingue.ch/en-it/2/29/291-index.html; 1889년 4월 11일 「채무집행 및 파산에 관한 연방법」(DEBA), SR 281.1, 제284a조(수탁자를 통한 신탁에 대한 집행, 신탁재산으로 한정된 파산) 및 제284b조(수탁자 파산 시 신탁재산의 분리), https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/2/28/281.1-284a-320.html 및 https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/2/28/281.1-284b-321.html. ↩
- “Schweizer Trust: Einführung derzeit nicht mehrheitsfähig”, law.ch, 2023년 9월, https://law.ch/lawnews/2023/09/schweizer-trust-einfuehrung-derzeit-nicht-mehrheitsfaehig/. ↩
- Arter, MLL News(앞의 자료). ↩
- 「금융기관법」(FinIA)(앞의 자료), 제17조 제2항. ↩
- 「금융기관법」(FinIA)(앞의 자료), 제18조~제23조; 「금융기관령」(FinIO)(앞의 자료), 제25조; FINMA, “Trustees”, https://www.finma.ch/bewilligung/vermoegensverwalter-und-trustees/trustees/. ↩
- 「금융기관령」(FinIO)(앞의 자료), 제24조 제4항. ↩
- FINMA, “Trustees”(앞의 자료). 수탁자가 제3자에게 포트폴리오 관리 서비스도 제공하는 경우 추가 인가가 필요하다고 설명한다; 「금융기관법」(FinIA)(앞의 자료), 제6조. ↩
일반적인 정보 제공만을 목적으로 합니다. 이 글은 법률 또는 세무 자문에 해당하지 않으며, 개별 사안에 대한 자문을 대체하지 않고, 변호사와 의뢰인 간의 위임 관계를 성립시키지 않습니다. 이 글은 2026년 10월 기준의 법적 상황을 반영합니다.